金先生在一家中外合資公司工作，雙方簽訂了無固定期限的勞動合同。他平時按公司要求準時、保質(zhì)、保量地完成了自己的工作任務(wù)，從未延誤過。由于工作之余的時間比較充裕，于是金先生便利用工作之余時間為另一家公司做兼職。該兼職的業(yè)務(wù)與單位的經(jīng)營、業(yè)務(wù)都不同。但所在單位當知道金先生在外兼職后，要求金先生不得在外兼職，否則將立即解除勞動合同。金先生對此很不理解，他認為自己利用的是工作的業(yè)余時間，公司有什么權(quán)利來干涉?
本案是一起因職工從事第二職業(yè)而引起的爭議。我們從商業(yè)秘密的沖突關(guān)系來分析本案：
第一，工作業(yè)余時間的定義：什么是工作業(yè)余時間?指勞動者在法定工作時間之外的時間。
根據(jù)勞動法的規(guī)定，勞動者每天工作八小時，平均每周工作四十小時，該工作制度為法定標準工作時間。按規(guī)定實行綜合計算工時制度和不定時工作制度的，也以法定標準工作時間為基礎(chǔ)計算。在法定標準工作時間之外的時間，我們通常稱之為是工作業(yè)余時間。
就法定工作時間而言，這是職工在與用人單位建立勞動關(guān)系之后的工作義務(wù)，在此時間內(nèi)應(yīng)當受用人單位的支配和調(diào)度。勞動者個人無自由的選擇權(quán)。
而對工作業(yè)余時間而言，這是勞動者在法定工作時間之外的時間，該時間應(yīng)當由勞動者個人支配和使用，從所有權(quán)的角度出發(fā)，工作業(yè)余時間由勞動者所有，任何單位、組織對此都無權(quán)予以支配和限制。
第二，只要兼職與在職業(yè)務(wù)無利益沖突，兼職應(yīng)當允許
勞動法對兼職問題沒有作出明確的法律規(guī)定，但是我們認為：只要兼職與在職所對應(yīng)的業(yè)務(wù)無利害沖突，兼職應(yīng)當允許。其理由為：
1、從業(yè)余時間的支配權(quán)來看，這屬勞動者個人所有。勞動者自由支配業(yè)余時間是法律賦予權(quán)利人對自己權(quán)利的處分權(quán)。干涉處分權(quán)的行為是一種侵權(quán)行為。而兼職所需的時間是勞動者利用業(yè)余時間，這與確立勞動關(guān)系條件之下的法定標準工作時間并無沖突。
2、從商業(yè)上的競業(yè)禁止和保密義務(wù)的規(guī)定來看，勞動者所從事的工作應(yīng)當維護本單位的經(jīng)濟利益，這是法律對勞動者規(guī)定的義務(wù)。同樣，職工兼職也是一項工作，所以也應(yīng)當遵守這一基本原則，即兼職的崗位與本單位的經(jīng)濟利益無任何沖突，不發(fā)生任何競爭。這就要求兼職人員的工作內(nèi)容在法律規(guī)定的范圍內(nèi)予以限制，以免產(chǎn)生不正當?shù)母偁帯Ｈ绻媛毴藛T不違反競業(yè)禁止和履行保密業(yè)務(wù)的，其所兼職的工作內(nèi)容與本單位的業(yè)務(wù)或經(jīng)營不發(fā)生利害沖突，則兼職行為并不為法律所限制.所以，兼職的成立是以不違反商業(yè)競爭和商業(yè)秘密為前置條件，同時也以業(yè)余時間為基本條件，單位假如單純以職工兼職為由，而解除其勞動合同這種做法是欠妥的。就兼職問題的爭論由來已久，去年浦東新區(qū)作為試點允許在職職工投資注冊公司從事第二職業(yè)，所以應(yīng)當說兼職問題已經(jīng)不成為爭論之焦點。兼職會越來越多越來越寬廣。
