第三十三條 仲裁員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)回避，當(dāng)事人也有權(quán)以口頭或者書面方式提出回避申請(qǐng)：
(一)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬的;
(二)與本案有利害關(guān)系的;
(三)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正裁決的;
(四)私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的。
勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)回避申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出決定，并以口頭或者書面方式通知當(dāng)事人。
【解析】本條是關(guān)于仲裁員回避制度的規(guī)定。
回避制度是當(dāng)事人監(jiān)督仲裁庭成員的重要權(quán)利，也是保障仲裁程序公正的重要措施。規(guī)定回避制度主要是為了保證仲裁活動(dòng)能夠客觀、公正地進(jìn)行，保證案件得到正確的處理。我國(guó)的程序法都對(duì)回避制度作出了詳細(xì)的規(guī)定。
仲裁員回避是指仲裁委員會(huì)在仲裁勞動(dòng)爭(zhēng)議案件時(shí)，仲裁庭成員認(rèn)為自己不適宜參加本案審理的，依照法律的規(guī)定，自行申請(qǐng)退出仲裁，或者當(dāng)事人認(rèn)為由于某種原因仲裁庭成員可能存在裁決不公的情形，申請(qǐng)要求其退出仲裁活動(dòng)。方式主要有兩種：一是“自行回避”;二是“當(dāng)事人提出回避”。“自行回避”是指仲裁庭成員知道自己具有應(yīng)當(dāng)回避的情形，自己向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出回避的申請(qǐng)，即主動(dòng)說(shuō)明情況，提出不參加案件的審理。“當(dāng)事人提出回避”是指仲裁庭成員明知自己應(yīng)當(dāng)回避而不自行回避或者不知道、不認(rèn)為自己具有應(yīng)當(dāng)回避的情形，因而沒(méi)有自行回避的，仲裁案件的雙方當(dāng)事人，即勞動(dòng)者和用人單位和他們的法定代理人有權(quán)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，要求他們回避。申請(qǐng)回避是法律賦予當(dāng)事人及其法定代理人的一項(xiàng)基本權(quán)利，辦案人員在辦理案件時(shí)首先要向當(dāng)事人及其法定代理人宣告這一項(xiàng)權(quán)利，任何人都不能剝奪當(dāng)事人及其代理人申請(qǐng)回避的權(quán)利。
此外，參照民事訴訟法、仲裁法等法律有關(guān)回避的規(guī)定，回避應(yīng)不僅適用于組成該案件仲裁庭的仲裁員，還應(yīng)適用于勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的成員，包括書記員、鑒定人、勘驗(yàn)人，以及翻譯人員。
本條規(guī)定回避的情形主要包括以下幾個(gè)方面：
1.是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬。這種情形主要指仲裁員本人是本案的當(dāng)事人一方或當(dāng)事人一方的代理人或者是他們的近親屬。如果辦案人員是本承辦案件的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬，就有可能偏袒他的近親屬，使案件得不到公正解決，所以這樣的辦案人員，不能參與辦理此案，應(yīng)當(dāng)回避。
所謂近親屬，是指與當(dāng)事人、代理人血緣關(guān)系較近的親屬，是親屬關(guān)系中的一種。按照刑事訴訟法的規(guī)定，近親屬是指當(dāng)事人的夫、妻、父、母、子、女、兄弟、姐妹，夫妻雙方雖無(wú)血親關(guān)系，但是夫妻是共同生活的伴侶，是血親關(guān)系的淵源，因此，法律把夫妻也規(guī)定為近親屬。這里的“當(dāng)事人”是指依據(jù)本法第二十二條規(guī)定，“發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的勞動(dòng)者和用人單位為勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。”“勞動(dòng)派遣單位或者用工單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，勞動(dòng)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。”
2.與本案有利害關(guān)系。與本案有利害關(guān)系是指審理本案的辦案人員或者其近親屬與本案有某種利害關(guān)系，處理結(jié)果會(huì)涉及他們?cè)诜缮系睦妗＠纾和跄碁橹俨脝T，李某為申請(qǐng)人，張某為被申請(qǐng)人，李要求張支付工傷醫(yī)療費(fèi)，而李某又與承辦此案的王某發(fā)生過(guò)矛盾，若此案由王某審理，王某就有可能不顧事實(shí)和法律，作出對(duì)李某不利的裁決，從而達(dá)到個(gè)人的目的。為了審判活動(dòng)的公正進(jìn)行，與本案有利害關(guān)系的王某就應(yīng)當(dāng)回避，而李某也有權(quán)要求其回避。
3.與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的。“其他關(guān)系”主要指以下幾種情況：是當(dāng)事人的朋友、親戚、同學(xué)、同事等，或者曾經(jīng)與當(dāng)事人有過(guò)恩怨、與當(dāng)事人有借貸關(guān)系等。“可能影響公正仲裁的”是“與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系”而應(yīng)當(dāng)回避的必要條件，即只有在可能影響公正處理案件的情況下，才適用回避。如仲裁員是當(dāng)事人的朋友，則要看這種關(guān)系是否影響案件的公正審理，來(lái)決定是否回避。
4.私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的。近年來(lái)，由于受到社會(huì)不良風(fēng)氣的影響，一些辦案人員中的少數(shù)意志薄弱者經(jīng)不起考驗(yàn)，利用職權(quán)謀取私利的情況屢有發(fā)生，其中一個(gè)比較突出的問(wèn)題就是辦案人員與案件當(dāng)事人發(fā)生一些不正常的聯(lián)系，使案件不能得到公正的處理，甚至徇私枉法，踐踏法律，群眾反映強(qiáng)烈。針對(duì)這一問(wèn)題，本條規(guī)定“私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的”，當(dāng)事人及其代理人有權(quán)要求他們回避。也就是說(shuō)案件當(dāng)事人及其代理人有證據(jù)證明辦理此案的人員有上述行為，就有權(quán)要求他們回避，維護(hù)自己的合法權(quán)益。
由上述四項(xiàng)規(guī)定可以看出，適用回避的情形雖然有很多種，但實(shí)質(zhì)卻是相同的，那就是使人對(duì)其裁決的公正性產(chǎn)生足夠的懷疑。在這種情形下，為保障勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁的公信力，有必要規(guī)定仲裁員的回避，以避免對(duì)裁決公正性的不必要的懷疑。
此外，本條還對(duì)回避的決定程序作出了規(guī)定。對(duì)于回避申請(qǐng)決定的形式包括以下三方面的內(nèi)容：(1)回避申請(qǐng)決定權(quán)。本條規(guī)定，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)回避申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)及時(shí)做出決定，也就是說(shuō)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)有權(quán)對(duì)回避的申請(qǐng)進(jìn)行審查并作出準(zhǔn)許或不準(zhǔn)許的決定。本法沒(méi)有對(duì)仲裁員回避的具體決定程序加以規(guī)定，可以參照1993年頒布的《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)辦案規(guī)則》規(guī)定：“仲裁委員會(huì)主任的回避，由仲裁委員會(huì)決定;仲裁委員會(huì)其他成員、仲裁員和其他人員的回避由仲裁委員會(huì)主任決定。”(2)決定回避申請(qǐng)作出的時(shí)間。本條規(guī)定“對(duì)回避申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)及時(shí)做出決定”這里沒(méi)有規(guī)定具體的時(shí)日。參照1993年頒布的《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)辦案規(guī)則》第十九條的規(guī)定，仲裁委員會(huì)或仲裁委員會(huì)主任對(duì)回避申請(qǐng)應(yīng)在七日內(nèi)作出決定。勞動(dòng)保障部門在制定新的仲裁規(guī)則時(shí)可以予以明確。(3)關(guān)于通知的形式。本條規(guī)定了以口頭或者書面方式通知當(dāng)事人。
