【案情簡介】：王某2005年12月入職北京某公司。雙方簽訂了勞動合同書和竟業(yè)禁止協(xié)議，竟業(yè)禁止協(xié)議中約定，王某離職兩年內(nèi)不得再同行業(yè)崗位工作，公司將按竟業(yè)禁止協(xié)議約定按照王某離職時正常工資的三分之一支付竟業(yè)禁止補償金。王某的社保關(guān)系在重慶，用人單位同意，每月為王某報銷在重慶所繳納社保中公司應當承擔的費用，公司同意(因為事情已經(jīng)過去很久了，現(xiàn)在王某沒有直接證據(jù)能夠證明公司當時是這么允許的，現(xiàn)在公司否認曾經(jīng)有過這樣的約定)，讓王某每個月按照1.2萬元的社保繳費基數(shù)向公司報賬，多余的差額，作為王某的福利，后雙方一直如此履行。5月，因為公司原因提出和王某解除勞動合同王某同意并簽訂解約協(xié)議，協(xié)議中約定，公司應當按照申請人的工作年限支付經(jīng)濟補償金3萬多元，并在王某離職后每月15號按照竟業(yè)禁止協(xié)議中約定和雙方簽訂的離職協(xié)議中關(guān)于竟業(yè)禁止條款約定支付竟業(yè)禁止補償金8000元。后申請人辦理完工作交接并離開公司，公司拒絕支付竟業(yè)禁止補償金，且扣發(fā)王某的離職經(jīng)濟補償金2萬元。公司聲稱，公司離任審計時發(fā)現(xiàn)王某這么多年來一直私自多報社保，騙取公司財產(chǎn)2萬元，公司要扣回。在與公司多次協(xié)商追討經(jīng)濟竟業(yè)禁止補償金和解除勞動合同經(jīng)濟補償金無果后，王某遂到北京某區(qū)勞動局申請勞動仲裁，除了主張支付竟業(yè)禁止補償金和補發(fā)扣發(fā)的解除勞動合同經(jīng)濟補償金外，還主張公司還應當支付少算的解除勞動合同經(jīng)濟補償金數(shù)額(博主注：因為經(jīng)核算后發(fā)現(xiàn)公司約定的數(shù)額明顯低于法定經(jīng)濟補償金支付標準)。沈斌倜律師作為王某的代理律師，參與了庭審過程，并發(fā)表如下意見(節(jié)選)：
1、公司辯稱離任審計時發(fā)現(xiàn)王某多報社保，存在明顯說謊的嫌疑。因為在雙方均提交的證據(jù)“王某離職會簽單”上，可以看出人力資源部負責人在“上述離職手續(xù)是否已經(jīng)按照公司要求完成”一欄中已經(jīng)確認，而“上述離職手續(xù)”就包括離職審計。與之相呼應的，王某的離職審計這一欄公司沒有否定意見，這就說明公司已經(jīng)認可王某通過了離任審計，在王某離任后，公司又聲稱其在王某離職審計中審計出王某多報社保，明顯不符合其公司辦理離職的程序。另外，公司稱其離職審計時才發(fā)現(xiàn)王某存在多報社保繳費基數(shù)的行為也不符合常理。試想，作為一個大型投資公司，該公司不可能不知道，北京市2008年社保的最高繳費基數(shù)才是9966元，07年社保的最高繳費基數(shù)是9024元，06年社保的最高繳費基數(shù)更是8202元，而公司自王某2005年12月入職以來，一直按照1.2萬元的社保繳納基數(shù)為王某核報在重慶繳納的社保。如果雙方?jīng)]有特殊約定，公司怎么可能在這么長時間(長達4年之久)一直按照1.2萬元(沒有逐年增高也從不降低)的標準為王某核報社保?(博主說明：關(guān)于王某主張公司當年同意按照1.2萬元的標準報銷社保，自己也沒有證據(jù)，所以律師利用常理和外在的條件讓仲裁員去感知和自由心證)
2、雙方的勞動關(guān)系跨越了2008年1月1日，因此，王某的解除勞動合同經(jīng)濟補償金計算年限應當分段計算(08年之前算2年，08年之后算1.5年)，08年之前的經(jīng)濟補償金計算基數(shù)應當為申請人離職前12個月的平均工資(23204.76元)，08年之后的經(jīng)濟補償金計算基數(shù)按照《勞動合同法》規(guī)定為上年度(本案中為08年度)職工月平均工資三倍封頂11178元，合計為23204.76×2+11178×1.5=63176.52，而不是公司的計算標準為不分段統(tǒng)一按照07年度職工月平均工資三倍封頂9966元計算：9966×3.5=34881。兩者相比，公司計算的經(jīng)濟補償金標準低于法定標準28295.52元，公司應當依法補足。另根據(jù)《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第十條：“用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)�，還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金。”因此還應支付額外經(jīng)濟補償金14147.76元。
3、被申請人在答辯書中辯稱申請人離職時，已明確告知申請人無需遵守所簽訂的《保密及竟業(yè)禁止協(xié)議書》不是事實。相反，在雙方簽訂的離職協(xié)議書中(見證據(jù)1.1)，明確約定申請人需要遵守竟業(yè)禁止協(xié)議，被申請人應按月支付經(jīng)濟補償金
